刑法第二條裁判彙編-從舊從輕主義000009

刑法第2條規定：

行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。

沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。

處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。

說明：

根據刑法第2條的「從舊從輕主義」，當行為後法律發生變更時，原則上適用行為時的法律，但若行為後的法律對行為人更有利，應適用最有利的法律。這一原則保障行為人在法律變更後，不會受到不利的法律適用，同時強調應優先適用有利於行為人的法律。

行為後法律變更的具體適用：

若行為後法律有變更，包括犯罪構成要件的擴張或減縮，或法定刑度的變動，法院需綜合比較新舊法的內容，選擇最有利於行為人的法律來適用。然而，若變更僅為文字修訂或條次移列，無關於罪刑的輕重，則不屬於法律變更，法院應適用裁判時的法律。

應綜合法律修正之具體內容，於理由內說明有無刑法第2條第1項所規定「行為後法律有變更」之情形及應適用之法律，始屬適法

刑法第2條第1項規定「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，係規範行為後法律變更所生新舊法比較適用之準據法；該條規定所稱「行為後法律有變更者」，包括犯罪構成要件有擴張、減縮，或法定刑度有變更等情形。故行為後應適用之法律有上述變更之情形者，法院應綜合其全部罪刑之結果而為比較適用。惟若新、舊法之條文內容雖有所修正，然其修正內容與罪刑無關，僅為文字、文義之修正、條次之移列，或將原有實務見解及法理明文化等無關有利或不利於行為人之情形，則非屬上揭所稱之法律有變更，亦不生新舊法比較之問題，而應依一般法律適用原則，逕行適用裁判時法。故行為後法律若有修正，不論是否涉及前揭法律變更，抑或僅係無關行為人有利或不利事項之修正，法院應綜合法律修正之具體內容，於理由內說明有無刑法第2條第1項所規定「行為後法律有變更」之情形及應適用之法律，始屬適法。

(最高法院107年度台上字第4438號刑事判決)

告訴乃論的影響：

若法律變更涉及是否屬於告訴乃論罪，這一變更屬於刑罰法律的變更範圍。若裁判時的法律規定行為為告訴乃論罪，且欠缺合法告訴，應適用刑事訴訟法第303條第3款，作不受理判決。這種情形下，不僅要比較新舊法的犯罪構成要件與刑度，還需考慮有無合法告訴條件，以保障行為人受到最有利的處理。

法律規定是否須告訴乃論，應認係刑罰法律之變更

被告所犯之罪，法律規定是否須告訴乃論，其內容及範圍之劃定，暨其告訴權之行使、撤回與否，事涉國家刑罰權，非僅單純之程序問題，如有變更，應認係刑罰法律之變更，即有刑法第二條第一項但書之適用。又依行為時之法律規定，係屬非告訴乃論之罪，而裁判時之法律規定為告訴乃論，如該案件欠缺合法告訴之訴追條件時，依形式判決優先實體判決之原則，應認有利於被告，依刑事訴訟法第三百零三條第三款之規定諭知不受理之判決；是為新舊法比較時，不能僅就犯罪構成要件、刑度之輕重為比較何者有利於被告，而置是否告訴乃論之罪有無合法告訴之訴追條件於不論。

(最高法院100年度台上字第6875號刑事判決)

整體法律比較適用：

在比較行為時與行為後的法律時，應綜合考慮與罪刑有關的一切情形，不能割裂適用部分有利於行為人的條文。例如，對於涉及強姦和侵入住宅的罪行，法院應綜合比較新舊法律的處罰輕重，選擇對行為人最有利的法律處罰。

比較行為時或行為後之法律何者較為有利於行為人者，應就罪刑有關之一切情形，比較其全部，而為整體之適用

刑法第1條前段規定：行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。係指行為時，法律並無處罰其行為之明文，不得以行為後始對其行為有處罰規定之法律加以處罰。惟行為時之法律已有處罰其行為之明文，行為後法律有變更，而變更後之新法仍有處罰該行為之規定，亦即行為時法與裁判時法均有處罰其行為之規定者，依同法第2條第1項前段之規定，應適用行為時法加以處罰，惟其刑罰如有輕重之別者，依同條項但書之規定，應適用最有利於行為人之法律加以處罰。又比較行為時或行為後之法律何者較為有利於行為人者，應就罪刑有關之一切情形，比較其全部，而為整體之適用，不能割裂而分別適用有利之條文。故所謂法律比較適用，係依被告犯罪行為完成時，該行為之全部，依行為當時之法律及裁判當時所應適用之法律加以比較，不得先割捨部分犯罪事實，再進行法律之比較及適用。關於本件被告被訴於85年7月27日所為無故侵入住宅對甲女以強暴至使不能抗拒而姦淫之犯行，因現行刑法第222條第1項第7款，就侵入住宅強制性交行為，已設有處罰之規定；惟如適用行為時法，則係牽連犯修正前刑法第221條第1項之強姦罪及同法第306條第1項之無故侵入他人住宅罪，應從一重論以修正前刑法第221條第1項之強姦罪。原判決就如何為新舊法之比較適用，理由內已敘明…可知被告上開所為，於行為時，行為後，至裁判時之各法律皆有處罰之規定。惟上開各法律處罰之輕重有所不同，經比較被告行為時法及歷次修正條文之規範內容，以行為時法對被告最為有利，依同法第2條第1項前段之規定，應依88年4月21日修正前之第221條第1項強姦罪處斷等旨綦詳。核其論斷，於法尚無違誤。

(最高法院107年度台上字第341號刑事判決)

刑法第2條的從舊從輕原則旨在保障行為人在法律變更後不會受到不利影響，並且在可能的情況下，享有最有利的法律處罰。法院在適用這一原則時，應綜合比較新舊法的具體內容，並全面考量與罪刑相關的所有條件，確保行為人能受到最有利的法律保護。